私募基金投資人受騙維權(quán)指南（2019版）_消費(fèi)者維權(quán)
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? ? ?2009年左右，全國上下興起的“全民PE”風(fēng)起云涌，如今絕大多數(shù)“一地雞毛”，無數(shù)投資人的血汗錢石沉大海。私募基金一般包括私募股權(quán)基金和私募證券基金，私募股權(quán)基金的風(fēng)險(xiǎn)性與復(fù)雜性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出普通人的想象。齊精智律師提示除過私募基金本身正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)之外，投資人可以運(yùn)用以下六種民事訴訟法律手段，保護(hù)自己的合法權(quán)益。
本文不惴淺陋，分析如下：
一、私募基金約定固定收益的，投資人可以借貸名義提起訴訟。
1、合伙協(xié)議約定固定收益的“名為合伙，實(shí)為借貸”。
? ? ? 裁判要旨：首先，僅從顧蓓君與融泓公司之間簽訂的《合伙協(xié)議》的內(nèi)容來看，是顧蓓君與融泓公司合伙出資成立藝魅投資進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的意思表示，但綜合融泓公司出具的《募集說明書》、認(rèn)購確認(rèn)函、三份承諾書的內(nèi)容，結(jié)合藝魅投資在顧蓓君出資前已經(jīng)成立，藝魅投資原有股東及新加入股東并未重新簽訂合伙協(xié)議，且顧蓓君未被登記為藝魅投資合伙人的情節(jié)，顧蓓君的出資并不符合合伙的構(gòu)成要件，而是更傾向于私募基金發(fā)行與認(rèn)購的關(guān)系。
? ? ?但是，根據(jù)四上訴人所述，系爭(zhēng)私募基金項(xiàng)目的設(shè)立，并未在中基協(xié)備案，融泓公司作為基金項(xiàng)目管理人也未在中基協(xié)登記，因此，融泓公司并不具有發(fā)起募集并管理系爭(zhēng)私募基金的資質(zhì)；加之，融泓公司在出具的認(rèn)購確認(rèn)函中確認(rèn)認(rèn)購金額和最后一期預(yù)期收益退還日期為2015年7月15日，以及融泓公司與劉建兵多次出具補(bǔ)充協(xié)議及承諾書承諾還本付息一節(jié)來看，更符合借款的構(gòu)成要件。因此，本院確認(rèn)融泓公司與顧蓓君之間建立的是借款合同關(guān)系。
? ? ?案件來源：上海融泓股權(quán)投資基金管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“融泓公司”）、上海亞華湖劇院經(jīng)營(yíng)發(fā)展股份有限公司等與顧蓓君借款合同糾紛一案，上海市第二中級(jí)人民法院（2017）滬02民終1878號(hào)民事判決書。
2、普通合伙人承諾的固定收益保底條款有效。
? ? ?裁判要旨：普通合伙人自愿分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)有效，并不違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定：賀開宇與寶金國際公司于2011年12月8日簽訂了附寶金國際公司受讓財(cái)產(chǎn)份額條款的《合伙協(xié)議》及《協(xié)議書》，均出自雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，亦不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，均屬合法有效合同，雙方當(dāng)事人應(yīng)按照約定恰當(dāng)履行各自義務(wù)。
? ? ?寶金國際公司應(yīng)當(dāng)按照《協(xié)議書》的約定按照每年15%的投資溢價(jià)受讓賀開宇持有的寶金投資中心100萬元投資份額。賀開宇作為合伙企業(yè)的有限合伙人，以其投入合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，寶金國際公司為招募更多投資人，自愿簽訂關(guān)于溢價(jià)收購?fù)顿Y人財(cái)產(chǎn)份額的協(xié)議，為投資人分擔(dān)部分風(fēng)險(xiǎn)，不能改變賀開宇仍然承擔(dān)合伙企業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)的事實(shí)。
? ? ?案件來源：賀開宇與寶金國際投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱“寶金國際公司”）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓糾紛一案，北京市朝陽區(qū)人民法院（2014）朝民初字第14525號(hào)民事判決書。
3、合伙人之外的第三方對(duì)特定合伙人承諾的固定收益與保底條款有效。
? ? ?裁判要旨：依據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。本案被告所稱的《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條的性質(zhì)為部門規(guī)章，并非法律、行政法規(guī)，且第十五條為管理性規(guī)定而非效力性強(qiáng)制性規(guī)定，該條也僅規(guī)定私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益，并未限定第三人為之提供擔(dān)保，故該承諾函具有法律效力，對(duì)于被告的此項(xiàng)辯稱本院不予采信。
? ? ?案件來源：上海市浦東新區(qū)人民法院（2015）浦民一（民）初字第43690號(hào)民事判決書。
4、合伙協(xié)議中約定固定收益條款而導(dǎo)致協(xié)議整體無效。
? ? ?裁判要旨：法院認(rèn)定《合伙協(xié)議》的性質(zhì)以是否符合合伙企業(yè)“共負(fù)盈虧、同擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)”的基本原則為判斷條件，有限合伙人以固定收益回避投資風(fēng)險(xiǎn)有違合伙實(shí)質(zhì)，將因核心條款無效導(dǎo)致《合伙協(xié)議》整體無效。
? ? ? 案件來源：廣東省佛山市中級(jí)人民法院（2016）粵06民終6519號(hào)。
?5、《合伙協(xié)議》約定收益率，合伙企業(yè)應(yīng)按約定年收益率返還到期本金及收益。
? ? ?裁判要旨：有限合伙人與合伙企業(yè)簽訂合伙協(xié)議及補(bǔ)充協(xié)議，有限合伙人按約定支付投資款，不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)受法律保護(hù)；合伙企業(yè)未按協(xié)議約定兌付投資款及投資收益，在投資項(xiàng)目結(jié)算后，但至今仍未組織合伙清算，有限合伙人請(qǐng)求合伙企業(yè)返還投資款萬元并仍按《合伙協(xié)議》年預(yù)期收益約定支付投資收益，符合協(xié)議約定，本院予以支持。
? ? ?齊精智律師提示無論當(dāng)事人間被法院認(rèn)定為合伙法律關(guān)系還是借貸法律關(guān)系，法院認(rèn)為投資期內(nèi)收益的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以《合伙協(xié)議》是否約定收益率為判斷條件，若約定收益率，合伙協(xié)議應(yīng)依約定返還本金并支付到期收益。
? ? 案件來源：重慶市涪陵區(qū)人民法院（2017）渝0102民初1845號(hào)民事判決。
二、銀行代銷第三人基金有過錯(cuò)的應(yīng)當(dāng)賠償投資人全部損失。
? ? ?裁判要旨：銀行推介的“前海開源中證軍工指數(shù)型證券投資基金”的理財(cái)產(chǎn)品與王翔在風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估問卷中表明的風(fēng)險(xiǎn)偏好明顯不符，屬于不適宜王翔購買的理財(cái)產(chǎn)品。同時(shí)，建行恩濟(jì)支行也提供不出符合金融監(jiān)管要求的、客戶書面確認(rèn)了解和購買涉訴基金產(chǎn)品的相關(guān)記錄。
? ? ? 案件來源：（2018）京0108民初21776號(hào)的王翔與中國建設(shè)銀行股份有限公司北京恩濟(jì)支行金融委托理財(cái)合同糾紛案.
三、基金存在欺詐，投資人可以以此為理由提出解除合同和返還投資的請(qǐng)求。
? ? ? 裁判要旨：2014年2月12日，柳麗萍與拙遠(yuǎn)公司簽訂《上海拙明投資中心（有限合伙）合伙協(xié)議》，協(xié)議約定合伙目的為認(rèn)購華澳國際信托有限公司（以下簡(jiǎn)稱華澳信托）單一資金信托計(jì)劃的形式投資于宜興市致誠置業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱致誠置業(yè)），用于郎溪商會(huì)大廈綠化配套工程建設(shè)。后發(fā)現(xiàn)該基金根本沒有與華澳信托達(dá)成過郎溪商會(huì)大廈綠化配套工程建設(shè)項(xiàng)目合作。
? ? ? ?本院認(rèn)為，拙明中心和拙遠(yuǎn)公司在未與華澳信托就“郎溪商會(huì)大廈項(xiàng)目”進(jìn)行業(yè)務(wù)合作的情況下，即與柳麗萍簽訂系爭(zhēng)合伙協(xié)議，并以華澳信托-郎溪商會(huì)大廈投資基金（FOT）項(xiàng)目名義收取相關(guān)款項(xiàng)，屬于法律認(rèn)定的欺詐行為。現(xiàn)柳麗萍據(jù)此要求撤銷系爭(zhēng)合伙協(xié)議，拙明中心和拙遠(yuǎn)公司共同返還110萬元，具有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。
? ? ? 案件來源：上海市第一中級(jí)人民法院的判決（（2015）滬一中民四（商）終字第1669號(hào)）
四、基金已經(jīng)到期，且可以足額兌付的情況下未兌付，投資人可以主張分配。
? ? ? 裁判要旨：皓順公司已將本案項(xiàng)目的所有投資收益向王潔支付完畢，且皓順公司認(rèn)可涉案項(xiàng)目本身并未發(fā)生虧損。且王潔因本案項(xiàng)目應(yīng)獲取的收益已兌付完畢，截至2017年9月7日，托管專戶中余額為28376604.40元，足以覆蓋未能收回本金的七名投資人的本金金額。本院認(rèn)為，在項(xiàng)目盈利的情況下向投資者返還投資款，并不屬于皓順公司主張的“剛性兌付”情形。
? ? ? 案件來源：重慶市第五中級(jí)人民法院，在重慶皓順股權(quán)投資基金管理有限公司與中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司重慶市分行王潔合同糾紛一案中，二審民事判決書（（2019）渝05民終1425號(hào)）
五、簽約基金合同后未回訪確認(rèn)，基金合同被判解除。
? ? ? 裁判要旨：《私募投資基金募集行為管理辦法》第三十一條規(guī)定，基金合同應(yīng)當(dāng)約定，投資者在募集機(jī)構(gòu)回訪確認(rèn)成功前有權(quán)解除基金合同。出現(xiàn)前述情形時(shí)，募集機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按合同約定及時(shí)退還投資者的全部認(rèn)購款項(xiàng)。
案件來源：（2018）滬0115民初62807號(hào)。
六、合伙型私募基金投資人竟未建立合伙關(guān)系，管理人全額返還投資款并賠償損失。
? ? ?裁判要旨：投資人與基金管理人簽訂的《入伙協(xié)議》，表達(dá)了入伙的意思表示，但至今全體合伙人仍未達(dá)成簽訂合伙協(xié)議的一致意見，且擬入伙的合伙企業(yè)原合伙人至今未出資到位，基金管理人作為為執(zhí)行事務(wù)合伙人具有過錯(cuò)，其行為已導(dǎo)致投資人簽訂《入伙協(xié)議》的合同目的無法實(shí)現(xiàn)，有權(quán)向合同相對(duì)方基金管理人主張解除合同。
? ? ?案件來源：鄭州市中級(jí)人民法院于2017年3月3日做出的（2016）豫01民終13749號(hào)民事判決書。
? ? ?綜上，私募股權(quán)基金收益豐厚，同時(shí)亦風(fēng)險(xiǎn)巨大，法律關(guān)系復(fù)雜，選擇合法合規(guī)的私募基金保障投資人合法權(quán)益的基礎(chǔ)要求。
? ? 齊精智律師，陜西明樂律師事務(wù)所高級(jí)合伙人，金融、合同、公司糾紛專業(yè)律師，北大法學(xué)院北大法寶學(xué)堂特約講師，微信號(hào)qijingzhi009。轉(zhuǎn)載請(qǐng)?jiān)陲@著位置注明出處及作者，否則訴訟維權(quán)。
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