2008年修正的《專利法》第65條規(guī)定了侵犯專利權(quán)賠償數(shù)額計算方法，該條規(guī)定：“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償?！?/p>

　　依據(jù)上述條款，規(guī)定了四種計算方法(一般按順序確定)：

　　1、按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定。此方法的計算公式為：專利權(quán)人因侵權(quán)產(chǎn)生的銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的利潤。

　　2、按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。此方法的一般計算公式為：侵權(quán)產(chǎn)品銷售總數(shù)乘以每件產(chǎn)品的合理利潤。

　　3、參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。至于“幾倍”專利法沒有規(guī)【本站網(wǎng)址：http://www.ourpetspro.com】定，根據(jù)最高院審理專利糾紛案件司法解釋(法釋2001第21號)的規(guī)定，確定為1至3倍。

　　4、法定數(shù)額賠償。專利法規(guī)定了上限為100萬元，下限為1萬元的法定賠償范圍。

　　利用上述前三種方法計算專利侵權(quán)賠償數(shù)額時，一般還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，一般包括調(diào)查取證費用、聘請律師費用等。

　　就上述四種計算方法，就筆者代理的專利保護案件中(也是司法實踐中專利權(quán)人維權(quán)普遍采用的)，采用最多的是第四種方法，即法定賠償計算。就其原因，如果采用第一種方法計算，證據(jù)收集需要大量的精力，而且專利權(quán)人的銷售量減少的總數(shù)，存在諸多不確定的因數(shù)，只有因侵權(quán)產(chǎn)生的銷售量減少的總數(shù)才是確定該計算方法的依據(jù)，所以，適用該方法計算費時、費力;第二種方法，侵權(quán)產(chǎn)品銷售總數(shù)的確定在實踐中根本無法取證，侵權(quán)人銷售范圍之廣，此方法在實務(wù)中幾乎行不通。

　　與此而來，就產(chǎn)生了一問題，法官在采用法定賠償確定具體數(shù)額時的依據(jù)是什么?依照專利法的規(guī)定，法官的根據(jù)為：專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)確定。這一根據(jù)，法官自由裁量權(quán)非常之大，筆者已代理多起專利侵權(quán)案件，到現(xiàn)在也沒有琢磨到法官心中的尺度。有的發(fā)明專利侵權(quán)賠償6萬，但有的外觀設(shè)計專利侵權(quán)賠償8萬，依據(jù)何在?也許只有審判人員自己知道。所以，只建議當(dāng)事人在采用此種方法計算賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)盡量多收集一些侵權(quán)人侵權(quán)手段、方式、持續(xù)時間等證據(jù)，以求法官在確定賠償時多一些賠償數(shù)額。